浙江大学张谷教授讲座:意思自治以及民法制度的建构
2008-07-24 11:07阅读：
这是我上周听“惠诚民法论坛”的笔记，毕竟时间有限，加之张谷教授被誉为民法的“汪洋大海”，对于他的讲座，我辈之笔记实在是粗糙的很。贴在这里仅为参考。待华政官网讲演讲全文贴出来后，我再转载过来。
主讲人：[张谷] 华东政法学院法学学士；华东政法学院民法学硕士；中国人民大学民法学博士；北京大学法学博士后流动站博士后；现任浙江大学光华法学院教授、博士生导师。
主持人：[罗培新]北京大学国际金融法专业博士，中国社会科学院法学所博士后，华东政法大学经济法学院副院长、科研处处长、教授、博士生导师，上海市第三届十大“优秀中青年法学家”，上海市法学会经济法研究会副总干事，上海市曙光学者，新华社上海分社特约咨询专家。
评议人：[金可可]
中国社会科学院法学所博士，华东政法大学法律学院民法教研室主任、教授。中国当代研究德国法专家。
概论部分
·参与私法的人的主体资格确
立，才有参与私法的可能性。
·私法自治，也叫做意思自治，只有在市场经济的社会中才切实可行。
·私法自治的基本原则是首先应尊重个人的自主权利。同时，私法自治的另一面，是要对自己的行为负责。(许霆案:自治的范围问题)
·私法自治使契约制度在整个民法体系中具有不可替代的地位。契约的表现为合同，合同是相反意思的合致，是利益交换的工具。因此，必须尊重双方当事人的意思。
问题一：为什么遗赠是单方行为而赠与是双方行为？
遗赠是因死亡而产生的法律后果，是一种死因行为。而赠与的法律后果，可能导致受赠人的整体利益受到影响（送车的例子，12万纳税的例子）。注:如某A送了某B一辆汽车,某B虽然获得了汽车,但他也要承担随之而来的燃油费、养路费、路桥税等。另如中国规定年收入于12万以上者需纳税申报，如某A送某B若干金钱，某B年收入因此超过了12万，就承担了纳税申报的义务。
意思自治的重要性，即使在接受利益的同时也不能忽略。即赠与行为不能违背被加利者的意思。
问题二：悬赏广告契约性的认定
悬赏广告是单方行为还是双方行为（契约行为）？
英国、德国、台湾认为悬赏广告为契约行为（捡到宠物狗的例子）注：德国有过这样的案例，某A家的宠物狗走失了，A焦急万分，贴出悬赏广告，谁能帮其找回宠物狗，奖励若干马克。某B家的小孩刚9岁，在小区花园玩的时候发现A家的狗，遂将其领回A家。A激动万分，要兑现其承诺，给B若干马克。B的家长知道后，予以拒绝。理由是做一点公益性小事就获得大笔报酬不利于小孩的健康成长。
如果是单方行为的话，单方行为能否产生债权债务关系？
张谷认为单方行为不应该产生债权债务关系，应该考虑另一方的意思表示。意思自治的重要性即使在接受利益的同时，也应被考虑。
问题三：从权利的抛弃看债权抛弃的契约性
德国法认为：债权的抛弃是双方行为（契约）。
中国法认为：债权抛弃是单方行为。
1、所有权抛弃的法律后果
对标的物所有权的抛弃，使得标的物成为了无主物（并未对任何人加利）。
2、他物权抛弃的法律后果
抛弃人丧失了他物权，原所有权人重获了原来给他人的权利，但原有权人也可以拒绝享利。
3、债权抛弃的法律后果
对债务人而言，有利益的取得。客观上和逻辑上都必然包含加利。
如果认定其为单方行为，则债权人即可强加利于债务人，这可以吗？
是否可以，这不仅是一个法律问题，也是一个价值判断与取向的问题。
我国《合同法》并未明确债权抛弃属于单方或双方行为。
张谷认为：债权抛弃是契约行为，如果是双方行为的话，法律应该给债务人加以拒绝的可能性。这些问题的关键原理仍在于私法自治。
问题四：私法自治对民事组织法的影响（从对合伙企业资合人合的问题进行研究）
合伙会形成利益共同体，但利益共同体并非都是合伙
合伙必然以法律行为为基础——合伙契约。
合伙组织中的契约，必然有一定的范围，受到法律的限制。如
合伙组织中必须至少有一个合伙人负责合伙事务执行，做为对外的代表人。相反，公司则不同，公司是有限责任的。合伙企业是无限责任。
问题五：民事时效与意思表示
时效是一种请求，内涵是意思通知、催告，这种意思通知或者催告导致了时效中断。
时效的中断非因意思表示而引起。
时效完成后，对于债权人，消灭的是胜诉权，即丧失了请求债权强制履行的权利。但如果债权有担保的话，则不因时效完成而消灭。
时效完成后，对于债权人，并不意味着债权的消灭，而是抗辩权的发生。
