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新形势下律师刑事辩护发展的困境与展望

2023-04-22 16:56阅读：

http://blog.sina.cn/dpool/blog/u/1762755217

新形势下律师刑事辩护发展的困境与展望
---河南汉景律师事务所主任律师杨振夏的观点
主持人：如何看待律师执业三大难中的调查取证难的问题？执业过程中现状如何？有何改善？有何建议？
新形势下律师刑事辩护发展的困境与展望
杨振夏：主持人刚刚提出的四问，可以归纳为两个方面：刑事调查取证难的现状主要问题是什么?律师如何应对防范调查权的风险或科学运用调查权？
调查取证难、会见难、阅卷难可以说是一个常说常新的老问题，也是比较复杂的重大问题了，特别是调查取证难是一个现实的、长期的困惑或束缚或困扰律师在办理刑事案件的一个老大难问题，既有司法体制方面的问题，也有律师自身综合素质的问题。
在司法体制方面主要存在的问题是：造成刑事案件律师调查取证难的原因：首先第一个方面，一是，立法存在缺陷：司法实践过程中，公、检、法长期
ont FACE='宋体'>受有罪推定的惯性思维的影响，以公安已经调查完毕证据为由驳回或者不予理会。虽然刑事诉讼法规定，经检察院，法院许可，方可行使调查权。而在虽然赋予律师调查取证权利，却没有规定律师申请不被公、检、法许可的规制的相关规定，导致调查取证的阶段以及方式受限制。比如本人在为当地办理的具有影响力的职务犯罪卢某的案件，在审查起诉以及审判阶段 多次提交了调取证据申请，但均未理会。二是，立法规定，律师调查，须经证人，单位或个人同意；但法律对此没有强制性规定要求他们必须作证，所以会出于自身利益的考虑拒绝。面临此情此景，律师会申请法院通知证人出庭，而拒绝出庭或出庭所做证言不真实、不客观，律师却无相关对策予以应对等等。
其次，第二个方面：律师如何应对防范调查权的风险或科学运用调查权：刑事调查权风险是非常大的，对律师综合素质要求非常高，特别是综合的政治素质。风险主要是：运用不当，可能造成：妨害作证罪，伪证罪等罪名，也可能导致被调查对象或被告人家属反咬一口等等，得不偿失。为此，在这里本人提出几点思考，与大家共同切磋。一是，调查的动机要明确，要坚定政治第一的信念，具有守护公平正义的坚定立场。坚决克服为钱、为名等不正确的调查思想。二是，穷尽途径之后，方可启动。同时，启动调查的阶段或时间要把握好，不要轻易在侦察/审查起诉阶段启动。二是，要综合分析、评估调查线索来源的真实性、可能性、可信性；同时，要评估被调查取证的证，对案件的定罪量刑是否具有价值。三是，调查过程中的谨慎性/科学性或技巧性，严防被调查对象的反言，避免造成对律师的不利后果。比如充分告知被调查对象的权利与义务等，必要之时辅以同步录音录像。
主持人：2018年党的十八届四中全会部署了一项重大改革任务，推进以审判为中心的刑事诉讼改革，这是司法体制的一项重要内容，对我们刑事诉讼制度发展史具有重要意义。那么，你对当时提出的庭审实质化要求在实践中落实情况有何体会？不足表现在哪里？有何建议？
新形势下律师刑事辩护发展的困境与展望
杨振夏：推进以审判为中心的刑事诉讼制度改革，是中央十八届四中全会作出的重大决策，是坚持严格司法、确保刑事司法公正的现实需要，是完善人权司法保障的必然要求，体现了中央对司法性质和规律的科学认识和准确把握。在刑事诉讼制度发展史具有划时代的重要意义。
“庭审实质化”的核心内涵是“直接言词原则”，直接言词原则，对立面就是卷宗审理。是指诉讼参与人都要做庭审过程的亲历者，本人要亲自到法庭上去，尤其是证人必须出庭，要亲口当面对法庭讲述，当面回杨振夏法庭对案件事实的发问和调查。但是，五年了，“庭审实质化”可以说，推进步伐微乎其微，很不理想，任重道远。大家应该有所共鸣。可以说绝大部分法官不懂/也不愿意按照“庭审实质化”去审理案件，因为时间太长了，也太麻烦了，而我们绝大多数；律师不懂得/不知道“庭审实质化“核心内容是什么，或如何要求“庭审实质化“。在此，不再过多的赘述。
不过本人坚信：10年来，特别是20大胜利召开，在习近平新时代中国特色社会主义思想的指引下，根据党中央部署，全面贯彻习近平法治思想，以努力让人民群众在每一项刑事司法改革、每一个刑事案件中感受到公平正义为标准评价改革、检验改革，积极推进司法体制改革，着力破解影响司法公正、制约司法能力的体制性障碍、深层次问题，全面推进刑事司法在思想理念、制度机制各方面取得历史性进展。
主持人：您作为执业丰富的一线刑辩律师，对新生一代的刑辩律师有何建议，应如何看待和应对时代的变化呢？
杨振夏：执业丰富谈不上，但我非常愿意与青年律师共同切磋/共同交流/共同发展。律师队伍近几年发展非常迅速，截止2022年底据公布全国律师达到66.5万人，年增长21%多，青年律师占比很大。对青年律师生存/成长等提出了巨大的挑战。已经引起各级律师协会的重视。结合我本人从业以来和本所青年律师从业情况，谈谈我的九点想法：
一是，青年律师应当具有坚定的政治信念，保证在执业过程中不迷失方向。律师是从事法律的专业人士，可以说是应当归类于精英群体，而法律属于上层建筑，作为上层建筑的从业人士，如果与上层建筑主流思想相背离，在执业过程中，会导致从业方向偏离，必然或导致出现思想迷失或迷茫，从而出现不可挽救的严重后果。而当今习近平法治思想代表新时代新思想，我们认真学习领会，必然收获满满。
二是，慎重选择执业导师或心中要树立业内的偶像。与一个好的导师长期相处或长期临摹，导师或偶像的思想/行为模式/办案思路/经验等必然在青年律师心中留下烙印，自觉不自觉/潜移默化地影响着青年律师未来。同时，青年律师应当明白一个理念，伟人身边无英雄，人人都有缺点，有些人的缺点还要更多一些，导师或偶像也不例外，必然也存在许多不完美。但青年律师应当去仰慕有可敬之处，放弃或牺牲自己某些所谓的不成熟原则，符合辩证唯物主义原则。
三是，勤奋办理诉讼案件，热爱公益/树立良好的社会形象。
四是，对律师职业和人生充满激情，让激情点亮人生。激情是原动力，专业性则是完成任务的手段。即使这个手段要求客观、超然，激情仍可以激发出运用该手段的最佳方式。成功的律师可以有选择、有节制地将激情作为辩护的工具。但不要滥用激情，否则它就会像喊着“狼来了”的孩子一样，自损效果。
 五是，掌握慎谨、慎戒的原则。慎谨，没有案件，就要静下心来好好学习相关专业和边缘学科，让自己的知识更丰富。慎戒，面临当事人，哪怕是很好的亲朋好友，在代理案件的过程中，与其不过就是合同关系，不要轻易许诺；非亲朋好友，不要在合同之外，轻言钱财和不恰当的消费活动。等等。
新形势下律师刑事辩护发展的困境与展望

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