污染环境罪：无证从事危险废物经营活动，未违法造成环境污染后果的，如何定性？（上）
2022-03-11 15:04阅读：
【导读】根据《环境污染犯罪解释》第1条第2项的规定，‘非法处置危险废物三吨以上’是认定‘严重污染环境’的具体情形之一。能否据此认为，只要无危险废物经营许可证，从事利用、处置危险废物，且危险废物数量达到3吨以上即构成犯罪，而不用考虑是否造成环境污染的后果？对此，我们梳理了相关法律法规和司法解释的规定、有关学理解释以及典型案例。我们认为，非法经营危险废物行为的社会危害性应作实质性判断，如未造成污染环境的危害后果，不应认定为犯罪。
一、有关法律规定
1.《中华人民共和国刑法》的相关规定
第三百三十八条【污染环境罪】违反国家规定，排放、倾倒或者处置有放射性的废物、含传染病病原体的废物、有毒物质或者其他有害物质，严重污染环境的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；后果特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
2.《最高人民法院、最高人民检察院关于办理环境污染刑事案件适用法律若干问题的解释》
第六条
无危险废物经营许可证从事收集、贮存、利用、处置危险废物经营活动，严重污染环境的，按照污染环境罪定罪处罚；同时构成非法经营罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。
实施前款规定的行为，不具有超标排放污染物、非法倾倒污染物或者其他违法造成环境污染的情形的，可以认定为非法经营情节显著轻微危害不大，不认为是犯罪；构成生产、销售伪劣产品等其他犯罪的，以其他犯罪论处。
第十六条
无危险废物经营许可证，以营利为目的，从危险废物中提取物质作为原材料或者燃料，并具有超标排放污染物、非法倾倒污染物或者其他违法造成环境污染的情形的行为，应当认定为“非法处置危险废物”。
3.两高三部《关于办理环境污染刑事案件有关问题座谈会纪要》
会议针对如
何把握非法经营罪与污染环境罪的关系以及如何具体适用非法经营罪的问题进行了讨论。会议强调，要高度重视非法经营危险废物案件的办理，坚持全链条、全环节、全流程对非法排放、倾倒、处置、经营危险废物的产业链进行刑事打击，查清犯罪网络，深挖犯罪源头，斩断利益链条，不断挤压和铲除此类犯罪滋生蔓延的空间。
会议认为，准确理解和适用《环境解释》第六条的规定应当注意把握两个原则：一要坚持实质判断原则，对行为人非法经营危险废物行为的社会危害性作实质性判断。比如，一些单位或者个人虽未依法取得危险废物经营许可证，但其收集、贮存、利用、处置危险废物经营活动，没有超标排放污染物、非法倾倒污染物或者其他违法造成环境污染情形的，则不宜以非法经营罪论处。二要坚持综合判断原则，对行为人非法经营危险废物行为根据其在犯罪链条中的地位、作用综合判断其社会危害性。比如，有证据证明单位或者个人的无证经营危险废物行为属于危险废物非法经营产业链的一部分，并且已经形成了分工负责、利益均沾、相对固定的犯罪链条，如果行为人或者与其联系紧密的上游或者下游环节具有排放、倾倒、处置危险废物违法造成环境污染的情形，且交易价格明显异常的，对行为人可以根据案件具体情况在污染环境罪和非法经营罪中，择一重罪处断。
二、学理解释
1.《关于办理环境污染刑事案件适用法律若干问题的解释》的理解与适用[作者：周加海（最高人民法院研究室副主任）、喻海松（最高人民法院研究室法官）]
《解释》第一条第二项吸收《2013年解释》的规定，将“非法排放、倾倒、处置危险废物三吨以上”作为认定“严重污染环境”的情形之一。对于非法排放、倾倒危险废物的认定，实践中未见争议。但是，对于非法处置危险废物的认定，争议较大。非法处置危险废物以未取得经营许可证为前提，但是否以违法造成环境污染为要件，则存在不同认识。经研究认为，污染环境罪保护的是环境法益。如果未取得经营许可证处置危险废物，在处置过程中没有违法造成环境污染的，不应以污染环境罪论处。此外，对于无资质处置危险废物，没有违法造成环境污染，不构成污染环境罪的情形，是否可以非法经营罪论处，实践中亦存在不同认识。有些地方持肯定态度，但这会导致定罪量刑严重失衡：无资质处置危险废物，违法造成环境污染的，以污染环境罪最高只能处七年有期徒刑；未违法造成环境污染的，以非法经营罪最高可以处十五年有期徒刑。鉴此，为准确、统一适用法律，《解释》第六条专门规定：“无危险废物经营许可证从事收集、贮存、利用、处置危险废物经营活动，严重污染环境的，按照污染环境罪定罪处罚；同时构成非法经营罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。”“实施前款规定的行为，不具有超标排放污染物、非法倾倒污染物或者其他违法造成环境污染的情形的，可以认定为非法经营情节显著轻微危害不大，不认为是犯罪；构成生产、销售伪劣产品等其他犯罪的，以其他犯罪论处。”申言之，《解释》坚持环境法益的实质考量：一方面，确立无危险废物经营许可证从事收集、贮存、利用、处置危险废物经营活动的入罪以违法造成环境污染为实质要件，未违法造成环境污染的，可以认定为情节显著轻微危害不大，不认为是犯罪（当然，构成生产、销售伪劣产品等其他犯罪的，可以其他犯罪论处）；另一方面，针对当前危险废物污染环境犯罪的严峻形势，加大对此类行为的刑事惩处力度，允许适用非法经营罪，对同时符合污染环境罪和非法经营罪的情形“择一重罪处断”。
2.《环境污染犯罪司法解释图解案例手册(第二版)》（生态环境部生态环境执法局、最高法研究室、最高检第一检察厅、最高检法律政策研究室共同主编）
“针对基层执法困惑、讨论得最为激烈的问题，即无危险废物经营许可证利用、处置行为是否等同于非法处置，是否必然构成犯罪，《解释》(2016)给出了明确的解答，解决了困扰已久的问题。本着从实际出发的原则，《解释》(2016)根据是否具有超标、非法倾倒等环境污染的实际后果来分情况认定。……如果无危险废物经营许可证从事经营活动的行为，不具有超标排放、非法倾倒污染物或者其它违法造成环境污染的情形，则不认为是犯罪。”
3.《环境资源犯罪实务精释》（最高院研究室喻海松法官著）
“非法处置危险废物以违法造成环境污染为实质要件。非法处置危险废物以未取得经营许可证为前提，但是是否以违法造成环境污染为要件，则存在不同认识。依据《环境污染犯罪解释》第6条的规定，本书持肯定态度。根据《环境污染犯罪解释》第1条第2项的规定，‘非法处置危险废物三吨以上’是认定‘严重污染环境’的具体情形之一。但是，如前文所述，污染环境罪保护的法益是环境法益。如果未取得经营许可证处置危险废物，在处置过程中未违法造成环境污染的，未对环境法益造成侵害，不宜以污染环境罪论处。”
