24民法思维(读书笔记整理)
2019-03-24 16:43阅读:
24 民法思维
北京大学出版社 王泽鉴
本书提供了法律的思维方法,传授了学习法律、解决法律问题的方法,要得意忘言。160-161页的2个实务案例,可以作为理解全书的钥匙。
目录
第一章 绪说
第二章 事实案例、问题及解答
第三章 历史方法与请求权方法
第四章 请求权基础
第五章 请求权与抗辩、抗辩权
第六章 法律的适用
第七章 解题的体裁、结构与风格
第八章 实例解说
附录 民法试题
1.法律人的能力:学习法律知识、形成法律思维、解决法律纠纷,实现法律正义,担负立法者、行政者、司法者等的工作任务。
2.掌握法律概念的方法:学说见解的整理,法律概念的分解,不同概念的比较,接着实例去理解法律概念。
在分析学者对法律基本概念所下的定义之后,应自己整理,确实了解,而记忆之。法律诚非背诵之学,但经由理解而记忆,确实把握基本概念则属必要,任何学科皆属如此,殆无例外。
概念是抽象的,须具体化于个别事物之上,因此举例阐释法律基本概念至为重要,故考试题目常有:“试举例说明之”,盖可由所举之例判断其理解的程度。因此,“概念的理解”与“举例说明”,应同时学习之,始不致发生“人之耳朵为从物”的误会。
3.实例研习的目的
法律上的实例,犹如数学演算题,不可徒事记忆,非彻底了解其基本法则及推理过程,实不足应付层出不穷的案例。实例研习的目的乃在于培养思考方法,去面对处理“未曾遇见”的法律问题。
学习法律的最佳方法是,先读一本简明的教科书,期待能通盘初步了解该法律的体系结构及基本概念。其后再以实例作为出发点,研读各家教科书、专题研究、论文及判例评析等,作成解题的报告。因为需要一个具体的问题,引导着你去分析法律的规定,去整理盘里学说,去触发思考,去创造灵感。
4.案例事实与法律规范
实例解题,系依循法律处理具体案例中当事人间的权利义务。为实现可适用于案例事实的法律,一方面须依案例事实去探寻法律规范,另一方面须将法律规范适用于案例事实,因而产生所谓“上位规范与生活事实间来回穿梭观察”,或所谓“事实认定行为与其法律定性之间相互渗透”。此所涉及的,乃是一种相互阐明的思考过程,将据以判断案例事实的法律规范,于经认定的事实上予以具体化。
5.请求权的基础(请求权的具体法律依据)
在明确的请求权基础上,当事人始能知悉其权利义务关系,律师始能判断法院见解是否妥当,法律学者始能探讨适用的具体法律条文具有何种规范功能。
请求权基础与实例研习的过程如下:
1明确具体的请求权基础:必须明确具体地指出该项请求权所依据的具体法律依据。
2实例分析
6.法律适用(涵摄)
涵摄是一项严谨、精细、艰难的法学思维过程,一方面,须从法律规范去认定事实,另一方面,亦须从案例事实去探求法律规范,剖析要件,来回穿梭于二者之间,须至完全确信,案例事实完全当与所有的法律规范要件时,涵摄的工作始告完成,可进而适用法律,以确定当事人间的权利义务关系。
实例分析(P160-161)
1请求权的三个要件
2案例事实的特征
3确定法律与案例的适用