软件诉讼：计算机软件侵权诉讼抗辩之试用版
2023-03-25 22:47阅读：
计算机软件著作权人为了推广自己的软件，会将计算机软件设有试用版或试用期；其中试用版是指权利人将软件开发出单独的试用版本，该版本与软件的正式版本存在较大的差别，试用版本具备的功能、作用、操作模块等远少于或者不如正式版；试用期是当下软件设置的一种较为常用的方式，一般为30天左右，期限届满后，如想继续使用需要购买激活服务。很多企业被起诉计算机软件侵权时，常用的抗辩之一为“被控软件属于试用版，仅在权利人默示许可的范畴使用，不构成侵权”。然而事实是这样子的吗？当前司法审判对于试用版是如何认定的呢？
一、现有司法裁判案例
1. 权利人未证明被控软件是试用版，被驳回
广东省高级人民法院(2017)粤民再464号本案中，基于Telnet取证方式有其局限性，探测后获得的反馈信息十分有限，无法直接判断探测的服务器上安装、使用的是软件付费版、试用版还是免费版，加之赛邦公司抗辩其使用的是涉案软件的免费版，故本案在涉案软件确实存在非付费版即试用版或者免费版的情况下，奥托恩姆公司仍应举证证明赛邦公司安装、使用的并非免费版从而构成侵权。
北京知识产权法院(2015)京知民初字第1279号原告虽认为证据中显示的并非该公司在中华人民共和国大陆地区授权使用的软件，但认可系该公司软件，故可以推知Mdaemon系列软件除正式版外，有试用版和功能受限的免费版。且原告在与本案相关的（2015）京知民初字第1278号案件中，明确认可Mdaem
on系列软件有免费版，本院要求奥托恩姆公司核实MDaemon软件从哪个版本开始有免费版，但截至该案判决时其未提交任何证据予以证明，亦未做任何解释。且奥托恩姆公司亦未提交证据证明利用telnet登录，免费版、试用版的呈现状态会和正式版有所区别。故原告提交的现有证据尚不足以认定被告使用的软件并非免费版、试用版或其他未经许可可以使用的版本。
2.
被告未举证，仅提出试用版抗辩，被判侵权
广州知识产权法院(2015)粤知法著民终字第787号米格公司未能提交任何证据证明其抗辩理由，其使用“试用版”“个人版”的抗辩依法不能成立，依法应当承担不利的法律后果。1.试用版、个人版的前提是正版软件，侵权软件不存在试用版和个人版。米格公司虽然提出了试用版及个人版的抗辩理由，但其未提交任何证据用于证明其使用的是正版“试用版”或“个人版”涉案软件。
3. 被告试用版版本抗辩有违常理，被判侵权
湖北省高级人民法院(2019)鄂知民终35号德骼拜尔公司上诉提出，保全的被控侵权软件中有一套系试用版，不应认定为侵权软件，涉案侵权软件的套数应为47套而非51套。本院认为，计算机软件著作权人通常只针对最新版计算机软件推出试用版，德骼拜尔公司称其2017年下载并使用2010版试用版与常理不符。
通过以上几个案例可以看出，当前司法审判不排除“试用版”的抗辩，但是是否抗辩成立，需要综合考虑现有事实和各方举证情况。司法裁判的规则是有迹可循的。
二、司法审判中的几个认定规则
1. 案涉软件是否存在试用版
这也是法院审查的第一步，如果案涉正版软件不存在试用版或者试用期，那么，被告的设备终端中含有案涉软件客户端、文档等，就属于未经许可使用他人软件，是侵权行为。案涉软件必须要有试用版或者试用期，软件的破解版、汉化版或非官方版本的软件不适用。
2. 被控软件是否为试用版
在认定案涉软件存在试用版或试用期之后，被控软件是否为试用版成为审查争议焦点。原被告双方都应就被控软件是否为试用版提供相应的证据予以证明。
软件自带的版本信息可能载有“试用版”字样或者免费试用30天等，软件的操作界面、模块组成等都可以承认认定软件是否为试用版的重要信息。作为软件权利人的原告一般需要对软件试用版与正式版的区别作出说明以供法庭判断。
3. 被告是否遵守软件试用版协议？
软件安装过程中会要求使用者签署用户协议，在协议中如果软件对试用版做了相关的约定，用户在使用过程中没有严格遵守，比如试用期结束后用户如果没有采购激活软件的需要下载软件客户端、删除文档等，亦有可能被人民法院认定为侵权。
三、企业合规建议
1. 软件安装包获取途径要正当
软件安装包获取途径直接影响试用版抗辩成立与否，使用破解版、汉化版等可能直接被认定为侵权行为。所以用户在试用软件钱务必通过软件权利人的官网下载、软件经销商提供等方式获取软件安装包。
2. 软件试用期届满后，及时清除客户端或安装包
随着软件检测技术的发展，很多软件已经具备向软件权利人反馈IP地址等信息的功能，因此用户安装使用软件情况是能被监测到的，如果用户试用后不准备采购正版软件，最好的处理方式就是彻底清除安装的软件，包括客户端、文档、安装包等相关内容。
3. 严格遵守软件的用户协议
软件试用版或者免费试用期结束后，意味着用户丧失了权利默许的使用，类似于体验卡到期了，那么后续能否继续使用，如何处置应当遵守软件的用户协议。否则后续的相关行为可能构成侵权。
结语
试用版的抗辩能否成立人民法院需要结合软件本身的状况、用户和权利人举证情况等综合进行判断，使用破解版、超出用户协议等一般可能被认定构成侵权；作为用户在使用试用版应当保持一定的谨慎态度，安装包来源务必正当，用户协议内容约定条款等需要严格遵守，否则可能构成侵权。
