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国际商事仲裁中所涉及的外国法查明

2023-12-02 21:59阅读:
国际商事仲裁中所涉及的外国法查明 外国法查明是国际商事仲裁中一项基础性的工作,但即便是如此普通的工作也会出现一些现实问题,例如通过何种形式来查明外国法以及专家证人在外国法查明中的具体协助要求等。因此,有必要在了解外国法查明的本质的基础上予以进一步的分析和研究。通常来说,外国法的查明应首先被明确为是一个事实问题而非法律问题,因此在英美法系的诉讼阶段,当事人和代理律师是不能够单纯基于外国法查明的问题进行上诉的。在国际仲裁方面,如果仲裁庭不清楚外国法的规定,则英美法认为就需要由专家证人来予以说明。需要注意的是,倘若仲裁庭有熟悉相关法律的仲裁员,则该仲裁员可以向其他仲裁员就外国法作出解释,考虑到当事人的仲裁成本和费用,在此情形下仲裁庭一般就不会再要求当事人另行聘请专家证人对相关法律进行说明。例如一起国际商事仲裁案件中的三位仲裁员其中一位是中国人,案件本身又适用中国法,则该中国籍仲裁员就可以作为仲裁庭的中国法“顾问”来为其他仲裁员就中国法进行答疑解惑,以使其他两位仲裁员能更加充分的理解中国法的适用问题。

一、专家证人在外国法查明中的义务
如同专家证人的惯常角色,其在外国法查明的过程中仍需具备独立性的要求,并有义务协助法院及仲裁庭理解外国法律的规定。香港的林云浩大法官在Guangzhou Green-Enhan Bio-Engineering Co Ltd v. Green Power Health Products International Co Ltd(2004) 3 HKLRD 223先例中曾就专家证人的应尽义务进行了说明:

(一)明确告知外国法相关条款,并就其作出必要解释;
(二)明确司法判例的作用,并对外国法律的渊源进行说明和解释;
(三)在法律规定模糊的情况下,协助法院或仲裁庭找出外国法院可能的裁判结果;
(四)在法律有明文规定的情况下,专家证人就不应再对外国法院的裁判进行预测而应当由法院或仲裁庭根据法律规定直接作出裁判。
可见,各方律师应指导其委任的专家证人针对不同的情形来协助仲裁庭查明外国法,并按照相关要求在适当的情形下给出建议。

二、外国法查明的方式
基于世界通行的国际仲裁实务,目前主要有三种外国法查明的方式。
(一)委任专家证人
由双方当事人各自委任专家证人来查明外国法是传统意义上英美法对抗制adversarial litigation的查明。其主张依靠第三方的专家证人来为仲裁庭提供帮助,倘若出现争议,也应由双方专家来进行争论,进而为仲裁庭更好的理解和适用法律提供帮助。
(二)仲裁庭依职权查明
由仲裁庭依职权查明的方式是传统意义上大陆法系询问制inquisitorial litigation的做法,即通过仲裁庭主动委任相关人士以查明外国法,例如华东政法大学的外国法查明中心就是国内非常专业的一个外国法查明的机构,其可以为仲裁和法院提供外国法查明的相关服务。
(三)双方代理律师
通过“双方代理律师”辩论的方式协助仲裁庭查明外国法是近年来的一种最新做法。实践中,由于很多代理律师其本身就是其本国法律领域的专家,因此考虑到为当事人节约仲裁时间和费用,许多仲裁庭会准许通过律师辩论的形式来对外国法进行查明和适用。当然,由于该模式存在将法律查明这一事实问题转变成了法律问题的嫌疑,因此也被部分英美法系的仲裁员所长期诟病。但不可否认的是,倘若在双方律师都是法律专家的基础上再去委任两位专家证人就法律查明来作证,则该制度也显然没有太多现实意义。因此在实践中,无论是英美法还是大陆法,都在不断寻求自我突破、改革和借鉴,以寻求更为科学、合理的外国法查明方式。

作者简介:
李旻律师,华东政法大学国际法法学博士、留英LLM法学硕士,上海汉盛律师事务所高级合伙人律师,伦敦国际仲裁院、斯德哥尔摩商会仲裁院、维也纳国际仲裁中心、墨西哥仲裁中心仲裁员,上市公司独董资格,国际隐私专业协会注册信息隐私专家(CIPP/E),最高人民检察院民事、行政咨询专家,市律协规划与规则委员会委员、社会责任促进委员会委员,市律协互联网与信息技术业务委员会委员,浦东律师团委书记,浦东律师青联副会长,浦东十大杰出青年律师,浦东法院首批特邀律师调解员。
李律师擅长重大商事争议解决及国际仲裁、数据合规与网络安全、国际贸易与并购投资。在长达十逾年的法律工作经验中,李旻律师先后为大型国企集团及民营企业、跨国公司、境外企业、各地政府及行业协会三十余家单位提供专业法律服务,客户涉及金融投资、国际贸易、房地产、船舶航运、网络游戏、电商平台、食品餐饮、医疗器械、文化传媒、新能源汽车等众多领域。
李律师还具有在英国Curwens律所实习及工作经验,代理了数百起国内知名诉讼和仲裁案件,并有在香港国际仲裁中心、上海仲裁委员会、上海国际仲裁中心等境内外仲裁机构代理涉外商事仲裁案件的丰富经验,熟悉各类证据开示、证人盘问等庭审技巧,以其提供的专业、优质法律服务及符合预期的案件结果,获得客户的高度好评。
此外,李律师还在《中国流通经济》、《新金融》等CSSCI和国内多家核心期刊发表多篇专业论文,其执业事迹及时事评论多次被央视网、新华社、新闻综合等七十余家报刊、媒体进行采访和报道。


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本公众号由上海汉盛律师事务所国际商事仲裁团队主办,团队具有境外商事仲裁代理经验,熟悉证据开示、证人盘问等英美法系国家的庭审技巧,旨在传播国际商事仲裁领域的实务、资讯及研究,进而搭建业内合作和交流的平台。
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