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国际商事诉讼及仲裁中的一个有趣现象---“均等火力”

2023-11-25 22:39阅读:
国际商事诉讼及仲裁中的一个有趣现象---“均等火力” 众所周知,诉讼和仲裁的目的是为了帮助人民有效解决争端和矛盾,因此其应当是在公正和平等的基础上作出的。根据《欧洲人权公约》European Convention of Human Rights的公约精神,每个缔约国都需要确保当事人享有在案件中陈述的权利,同时也应在英美法系对抗制的庭审规则下,保证当事人之间不会由于规则和程序本身存在对一方重大不利之处,这也是司法平等的外在表现形式。因此,当国际法院或商事仲裁庭在审理案件时,对当事人“均等火力”的分配和控制就显得至关重要,倘若在一起案件中当事人对另一方形成了火力的压制,则势必无法展示事实的全貌,无形中就会造成案件的不公。其实,看似简单的理论体系在实践过程中却并不容易,甚至只有顶尖的法官或仲裁员才可能在纷繁复杂的案件中梳理出头绪,及时发现双方的“火力不均”并进而采取积极措施予以规避。

一、国际商事诉讼中的“均等火力”
实践中,最典型的就是当事人之间基于财力的不均而导致在英美法系对抗制的庭审模式下出现火力不均的问题。例如在一起国际商事诉讼过程中,一方针对同一问题拟聘请数位专家证人出席,而另一方则聘请了一位专家证人,在此情形下就势必会案件胜利的天平更倾向于聘请专家证人人数更多的一方当事人,这就在客观上造成了当事人火力的不均。在面对该情形下,法院往往会适用尽可能控制案件争议焦点数量的比例原则proportionality来节省当事人的诉讼成本和费用。此外,由于专家证人的申请需要事先经得法院的同意,因此通
常而言对于每项争议焦点,法院原则上会只允许各方申请一名专家证人作证,以确保双方的“均等火力”。

二、国际商事仲裁中的“均等火力”
相比于国际商事诉讼而言,仲裁中的“均等火力”则会显得更难控制。由于在国际商事仲裁中并没有类似CPR的强制性规定,加之通过仲裁途径解决争端是当事人双方意思自治的表现形式,因此在国际商事仲裁阶段是不会出现浪费公共司法资源一说的。一般而言,仲裁庭也并不会像法院一样严格落实“均等火力”的理论。但需要说明的是,目前全球各地仲裁机构甚至不同仲裁庭之间关于确保庭审公平、公正的做法仍大相径庭,虽然大多数英美法系的仲裁庭对当事人申请专家证人的数量并不会有所限制,但实务界显然也已经发现了该行为所引发的现实问题,近年来存在着向法院靠拢的趋势,因为究其本质来看,只有尽可能适用比例原则,在庭审中遵循“均等火力”的理论,才能确保当事人在案件中被公平对待,这也是仲裁和诉讼难以脱离的根本性准则。


作者简介:
李旻律师,华东政法大学国际法法学博士、留英LLM法学硕士,上海汉盛律师事务所高级合伙人律师,伦敦国际仲裁院、斯德哥尔摩商会仲裁院、维也纳国际仲裁中心、墨西哥仲裁中心仲裁员,上市公司独董资格,国际隐私专业协会注册信息隐私专家(CIPP/E),最高人民检察院民事、行政咨询专家,市律协规划与规则委员会委员、社会责任促进委员会委员,市律协互联网与信息技术业务委员会委员,浦东律师团委书记,浦东律师青联副会长,浦东十大杰出青年律师,浦东法院首批特邀律师调解员。
李律师擅长重大商事争议解决及国际仲裁、数据合规与网络安全、国际贸易与并购投资。在长达十逾年的法律工作经验中,李旻律师先后为大型国企集团及民营企业、跨国公司、境外企业、各地政府及行业协会三十余家单位提供专业法律服务,客户涉及金融投资、国际贸易、房地产、船舶航运、网络游戏、电商平台、食品餐饮、医疗器械、文化传媒、新能源汽车等众多领域。
李律师还具有在英国Curwens律所实习及工作经验,代理了数百起国内知名诉讼和仲裁案件,并有在香港国际仲裁中心、上海仲裁委员会、上海国际仲裁中心等境内外仲裁机构代理涉外商事仲裁案件的丰富经验,熟悉各类证据开示、证人盘问等庭审技巧,以其提供的专业、优质法律服务及符合预期的案件结果,获得客户的高度好评。
此外,李律师还在《中国流通经济》、《新金融》等CSSCI和国内多家核心期刊发表多篇专业论文,其执业事迹及时事评论多次被央视网、新华社、新闻综合等七十余家报刊、媒体进行采访和报道。


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本公众号由上海汉盛律师事务所国际商事仲裁团队主办,团队具有境外商事仲裁代理经验,熟悉证据开示、证人盘问等英美法系国家的庭审技巧,旨在传播国际商事仲裁领域的实务、资讯及研究,进而搭建业内合作和交流的平台。
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